SEC最新“数字资产声明”全文：代币发行须遵循证券交易法，交易所须注册

2018年11月16日，美国证券交易委员会发布了《数字资产证券发行与交易声明》，声明强调了市场参与者在处理技术创新时须坚持联邦证券法框架，并结合近期的执法行动举例，在数字资产证券的发售和销售、投资数字资产证券的投资工具、数字资产证券的交易等三个方面对相关问题给出了解决方案和法律参考，并给出了数字资产证券相关交易所、经纪人、经销商的界定标准。

本声明要点如下：

1、数字资产证券的发售（包括首次代币发行）、销售、交易等须遵循证券交易法（Exchange Act）。

2、提供数字资产证券的投资服务须遵循投资公司法（Investment Company Act）、顾问法（Advisers Act）。

3、数字资产证券交易平台（即交易所）须在SEC注册或免于注册。

4、直接或间接地提供交易系统的各种功能也被视为交易所。

5、促进首次代币发行中数字资产证券发行和数字资产证券二级交易的 “经纪人”或“交易商”，需要向委员会注册并成为自律组织的成员。

6、首次代币发行和代币销售要遵守1933年证券法（交易法），将代币登记为证券，并向委员会提交定期报告。

以下是声明全文：

近年来，我们见证了影响证券市场技术的重大进步 – 包括区块链和其他分布式账本技术。该声明强调了委员会最近的一些执法行动，涉及我们联邦证券法和新技术的长期应用。

委员会的公司财务，投资管理和贸易与市场部门（the “Divisions”）鼓励有利于投资者和资本市场的技术创新，我们一直在与市场参与者就新技术提出的问题进行磋商。但是，我们希望强调，市场参与者在处理技术创新时必须坚持我们完善的，运作良好的联邦证券法框架，无论证券是以认证形式发行还是使用新技术，如区块链。

委员会最近的执法行动涉及AirFox，Paragon，Crypto Asset Management，TokenLot和EtherDelta的创始人，下面进一步讨论，说明了遵守这些要求的重要性。从广义上讲，这些行动中提出的问题分为三类：（1）初始报价和数字资产证券的销售（包括首次代币发行）; （2）投资于数字资产证券的投资工具及向其他人投资该等证券的投资工具; （3）数字资产证券的二级市场交易。下面，我们提供各部门对这些问题的看法。

数字资产证券的发售和销售

委员会提出了一系列涉及数字资产证券发行的行动。迄今为止，这些行动主要集中在两个重要问题上。首先，数字资产什么时候才会被联邦证券法以“证券”形式对待？其次，如果数字资产是证券，那么委员会的注册要求是什么？最近几个委员会涉及数字资产证券的执法行动已表明这些和相关问题的重要性。特别是，其中两个问题的处理方式表明了一直以来“非法未注册的数字资产证券发行的持续违规行为”的解决方法。

今天，委员会向AirFox 和Paragon发布了针对他们未经注册的通证发行的处罚规定。根据这些处罚规定，AirFox和Paragon将支付罚款，并承诺根据1934年“证券交易法”（“Exchange Act”）第12（g）条将代币登记为证券，并向委员会提交定期报告。如果投资者选择提出索赔，他们还同意赔偿在非法发行中购买代币的投资者。该法规的核心目的是确保投资者了解这些发行者在其各自的首次代币发行和代币销售中遵守1933年证券法（“Securities Act”）。得益于相关部门在交易法框架下持续的行动，从首次代币发行发行人处购买代币的投资者应该能够就是否寻求偿还或继续持有代币作出更明智的决定。

这两个事项表明，即使发行人已经进行了非法未注册的数字资产证券发行，也有遵守联邦证券法的途径。

投资数字资产证券的投资工具

1940年的投资公司法（“Investment Company Act”）为投资证券的联合投资建立了注册和监管框架。该框架适用于联合投资工具及其服务提供商，即使其投资的证券是数字资产证券。

2018年9月11日，委员会发布了加密资产管理令，发现一名为投资数字资产而成立的对冲基金的经理未能将该基金注册为投资公司。该指令发现该经理从事非法，未注册，非豁免的公开发行基金。通过将超过40％的基金资产投资于数字资产证券并参与基金的公开发行，该基金经理使该基金作为未注册的投资公司进行非法经营。该命令还发现该基金的经理是一名投资顾问，并且该经理违反了1940年投资顾问法案（“Advisers Act”）的反欺诈条款，向该基金的投资者作出了误导性陈述。

持有数字资产证券的投资工具和建议其他人投资数字资产证券的投资工具，包括投资工具的管理者，必须注意“投资公司法”和“顾问法”规定的注册，监管和信托义务。

数字资产证券的交易

涉及数字资产证券二级市场交易的委员会行动和工作人员声明一般侧重于需要注册为国家证券交易所或注册为经纪人或交易商的活动，因为这些条款是根据联邦证券法定义的。

交易所注册

区块链和分布式账本技术的进步引入了促进数字资产证券电子交易的创新方法。通俗地称为“去中心的”交易平台的平台将传统技术（例如接受和显示订单的基于Web的系统和存储订单的服务器）与新技术（例如在区块链上运行的智能合约，该区块链包含执行合约条款的编码的协议）相结合。这些技术为投资者和市场参与者提供了寻找交易对手，发现价格和交易各种数字资产证券的手段。

提供数字资产证券交易并作为“交易所”（由联邦证券法定义）运营的平台必须在委员会注册为国家证券交易所或免于注册。委员会最近针对促进数字资产证券交易的平台EtherDelta创始人的执法行动强调了交易和市场部门一直以来对数字资产证券交易平台未向委员会注册并且没有一个平台享受豁免注册权的持续担忧。

根据委员会的指令，未以任何身份向委员会注册的EtherDelta通过联合使用订单簿、显示订单的网站和在以太坊区块链上运行智能合约，提供了一个将买卖双方聚集在一起的数字资产证券的市场。EtherDelta的智能合约被编码为（在其他方面）验证订单消息，确认订单的条款和条件，执行配对订单以及指示更新分布式分类帐以反映交易。委员会发现，EtherDelta的活动显然属于交易所的定义，并且EtherDelta的创始人导致该平台未能注册为国家证券交易所或根据豁免注册作为交易所运营。

任何实体提供市场，将证券买卖双方汇集在一起，无论应用何种技术，都必须确定其活动是否符合联邦证券法规定的交易所定义。交易法第3b-16条提供了一项功能测试，用于评估一个实体是否符合“交易法”第3（a）（1）节中的交易所定义。符合交易所定义的实体必须在委员会注册为国家证券交易所或免于注册，例如作为符合ATS规则的替代交易系统（“ATS”）运营。

决定系统是否可作为市场运作及是否符合规则3b-16（a）中的交易所标准的是买方和卖方之间实际发生的活动，而不是系统运营或推广实体或推广所使用的技术或术语。例如，根据3b-16的规定，术语“订单”取广义上的解释，且系统上买卖双方的实际操作活动——而不是显示交易利益的指标——将被考虑纳入交易分析范围。

交易分析包括评估将多个证券买卖订单汇集的所有操作活动和技术，这些证券通过”已建立的非自由裁量方法”实现相互关联。如果系统向用户显示、或以其它方式表示在系统上输入的交易兴趣，或者如果系统集中接收用户的订单以供将来处理和执行，系统将“汇集买方和卖方的订单”。

系统如果提供交易设施或设定好规则，则使用已建立的非自由裁量方法。例如，提供算法、在计算机程序上运行或使用区块链技术在智能合约上运行的实体作为汇集或执行订单的手段可以提供交易设施。又例如，设置执行优先级、标准化在系统上交易的数字资产证券的物料条款，或者要求订单符合智能合约的预定协议的实体可以设定规则。另外，如果一个实体直接或间接地安排其他实体来提供交易系统的各种功能，这些功能一起满足交易所的定义，则可以认为该安排集体效应的实体已经建立了交易所。

使用区块链或分布式分类账技术进行数字资产交易的实体应该持续仔细审查其活动，以确定他们交易的数字资产是否是证券，以及他们的活动或服务是否使他们满足交易所的定义。参与此类活动的实体还应考虑除交易所登记要求之外的联邦证券法（以及其他相关法律和监管问题）的其他方面。

经纪人-经销商的注册

促进首次代币发行中数字资产证券发行和数字资产证券二级交易的实体也可以作为“经纪人”或“交易商”，需要向委员会注册并成为自律组织的成员，通常是FINRA。除其他事项外，美国证券交易委员会注册的经纪人-经销商还受到受法律和监管要求的约束，这些要求决定了他们在市场中的行为，并为投资者提供了重要的保障。

“交易法”第15（a）条规定，除非该经纪人或交易商按照“交易法”第15（b）条注册的在没有例外或豁免的情况下，任何经纪人或交易商诱使或试图诱使购买或出售任何证券是非法的。“交易法”第3（a）（4）条一般将“经纪人”定义为从事为他人账户进行证券交易的任何人。“交易法”第3（a）（5）条一般将“交易商”定义为通过经纪人或其他方式从事为该人自己的账户买卖证券业务的任何人。与“交易所”的确定方法一样，应使用上述方法（考虑相关事实和情况）来评估实体是否符合经纪人或交易商的定义，而不管实体如何表征自身或特定活动或用于提供服务的技术。

委员会最近的TokenLot指令说明了应用于交易或促进数字资产证券交易的实体的经纪人-经销商的注册要求，即使这些实体不符合交易所的定义。根据该指令，TokenLot是一个自我描述的“首次代币发行超市”，投资者可以在首次代币发行期间（包括私人销售和预售）或之后购买数字资产（包括数字资产证券）。双方的经纪活动包括营销和促进数字资产的销售，接受投资者的订单和支付资金，以及支付发行人的收益。他们还根据首次代币发行筹集的所得款项的百分比获得赔偿，并保证最低佣金。 TokenLot还通过定期购买然后转售数字代币来充当经销商，该数字代币的帐户是以TokenLot名义注册并由其运营商控制的。

结论

各部门鼓励和支持我们证券市场的创新和有益技术的应用。但是，各部门建议那些雇用新技术的人向法律顾问就联邦证券法的适用问题进行咨询，并在必要时与委员会工作人员联系以寻求帮助。欲了解更多信息，并联系委员会工作人员寻求帮助，请访问委员会新的FinHub页面。